Должность исполняющий обязанности директора - Pravohelp24.ru
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд (пока оценок нет)
Загрузка...

Должность исполняющий обязанности директора

Энциклопедия решений. Временно исполняющий обязанности директора ООО

Временно исполняющий обязанности директора ООО

Руководитель общества (далее также — директор) является его единоличным исполнительным органом, осуществляет текущее руководство деятельностью общества (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ, ст.ст. 32, 40 Закона об ООО). К компетенции единоличного исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, не отнесенные Законом об ООО или уставом общества к компетенции других органов общества.

Реализация руководителем ряда полномочий связана с исполнением обществом обязанностей, предусмотренных законом. В частности, руководитель подписывает бухгалтерскую и налоговую отчетность от имени общества, кадровую документацию и другие документы. Поэтому если руководитель в течение определенного времени не может выполнять свои обязанности, это может создать сложности в деятельности общества вплоть до фактической ее приостановки. В связи с этим на период отсутствия руководителя (болезнь, командировка и другие причины) необходимо обеспечить возможность исполнения соответствующих обязанностей иными лицами.

На практике бывают ситуации, когда в связи с возникновением необходимости временно осуществлять полномочия руководителя (увольнение, смерть руководителя и т.д.) до избрания нового руководителя назначается лицо, «временно исполняющее обязанности» руководителя.

Однако ни ГК РФ, ни федеральные законы о хозяйственных обществах (ООО, АО) не предусматривают образования такого органа юридического лица, как «временно исполняющий обязанности». Поэтому назначение «исполняющего обязанности» руководителя не повлечет перехода к такому лицу прав и обязанностей единоличного исполнительного органа общества. Закон об ООО вообще не предусматривает последовательности действий в ситуации, когда по объективным причинам лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа, не может осуществлять свои полномочия.

Применительно же к акционерным обществам установлена возможность создания «временного исполнительного органа» (п. 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон об АО). Если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) не может исполнять свои обязанности, совет директоров общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества и об образовании нового исполнительного органа общества.

Гражданское законодательство допускает применение закона по аналогии (ст. 6 ГК РФ), поэтому в отсутствии руководителя общества с ограниченной ответственностью, на наш взгляд, целесообразно поступить таким же образом, применив по аналогии ст. 69 Закона об АО с учетом специфики норм Закона об ООО. Однако отсутствие в обществе совета директоров может вызвать сложности в применении этой нормы Закона об АО. В этом случае решение о назначении временного исполнительного органа относится к компетенции общего собрания, но процедура созыва внеочередного общего собрания занимает длительное время, и в период до созыва собрания общество, по сути, не сможет нормально функционировать, т.к. отсутствует законно избранный представитель исполнительного органа.

Во избежание такой ситуации целесообразно в уставе общества заранее определить, кто именно и на основании какого документа вправе действовать от имени общества, если ранее избранный единоличный исполнительный орган не может исполнять свои обязанности. Положения п. 2 ст. 12 Закона об ООО этого не запрещают (см. например, определение Московского городского суда от 29.01.2016 N 4г-336/16).

Кроме того вступившие с 01.09.2014 г. изменения ГК предусматривают возможность наделения полномочиями единоличного исполнительного органа нескольких лиц, действующих совместно, а также создания в обществе нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). В этом случае устав может предусматривать перераспределение полномочий между такими лицами или органами на период отсутствия (невозможности исполнения своих обязанностей) оного или нескольких из них.

Если необходимо передать все полномочия единоличного исполнительного органа ООО, принимается решение о назначении лица в качестве временного исполнительного органа и с ним заключается срочный трудовой договор либо оформляется временный перевод на должность генерального директора иного работника. Трудовой договор с временно исполняющим обязанности директора ООО ни чем не отличается от обычного трудового договора с директором за исключением обязательного условия о срочности.

Внимание

Перед оформлением отношений между ООО и временно исполняющим полномочия единоличным исполнительным органом общество обязано убедиться, что данному лицу не запрещено заниматься такой деятельностью ввиду применения к нему меры административного наказания в виде дисквалификации.

Соответствующую информацию можно получить, обратившись в орган, ответственный за ведение Реестра дисквалифицированных лиц (ч. 2 и ч. 3 ст. 32.11, 3.11, 14.23 КоАП РФ, пп. 5.5.13 Положения о ФНС, утв. постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506, Порядок предоставления сведений, содержащихся в реестре дисквалифицированных лиц, утв. приказом ФНС России от 31.12.2014 N НД-7-14/700@, Административный регламент предоставления ФНС государственной услуги по предоставлению заинтересованным лицам сведений, содержащихся в реестре дисквалифицированных лиц, утв. приказом Минфина России от 30.12.2014 N 177).

Планируя временное отсутствие заранее (например, отпуск, командировка), руководитель может передать полномочия на совершение отдельных действий другому лицу по доверенности. Следует учитывать, что такая передача допускается только в отношении части функций руководителя, поскольку передача полномочий по доверенности в полном объеме фактически является нарушением исключительной компетенции соответствующих органов общества в данном вопросе. Вместе с тем законом не ограничивается ни количество доверенностей на передачу отдельных полномочий руководителя, ни количество лиц, которым передаются эти полномочия. В отличие от выдачи руководителем доверенности, при назначении временного исполнительного органа полномочия назначаемому лицу передаются не руководителем, а общим собранием участников или советом директоров, и в полном объеме компетенции единоличного исполнительного органа, а не частично.

Нередко на практике полномочия руководителя возлагаются не путем оформления доверенности, а посредством издания приказа по организации. Однако по своей правовой природе приказ — это локальный нормативный акт, регулирующий отношения внутри организации и не имеющий юридической силы в отношениях с третьими лицами.

Вместе с тем в ряде случаев суды приравнивали такой документ (приказ) к надлежаще оформленной доверенности. Как указал Пленум ВАС РФ в постановлении от 27.09.1994 N 29, приказ, уполномочивающий на заключение договоров, по существу, может выполнять функции доверенности. То есть наделить лицо определенными полномочиями можно не только документом, именуемым «доверенность», но и документом, названным «приказ», в котором должны быть отражены все те условия, которые в силу ст. 185 ГК РФ обязательны для доверенности.

Такой подход, в целом, поддерживается в судебной практике (см. постановления АС Дальневосточного округа от 05.05.2015 N Ф03-1758/15, АС Северо-Кавказского округа от 21.01.2016 N Ф08-9390/15). Тем не менее, по нашему мнению, в целях недопущения спорных ситуаций в отношениях с третьими лицами полномочия уполномоченного лица целесообразно подтверждать именно доверенностью (см., например, постановление АС Западно-Сибирского округа от 25.06.2015 N Ф04-20941/15).

Поскольку при передаче полномочий по доверенности единоличным исполнительным органом остается то же лицо, уведомлять регистрирующий орган о смене исполнительного органа в такой ситуации не нужно (см. также постановление АС Волго-Вятского округа от 21.12.2015 N Ф01-5107/15).

Исполняющий обязанности: кто это и как регулировать его труд?

В любой организации время от времени возникает ситуация, при которой необходимо временно подменить отсутствующего работника. Все мы люди: и руководители, и подчиненные периодически болеют, уезжают в отпуска и командировки. Работа, однако, должна идти своим чередом. В этой статье мы рассмотрим, каким образом можно оформить временное исполнение обязанностей отсутствующего работника другим сотрудником.

Что такое исполнение обязанностей?

Внимание!

Назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается (п. 2 Разъяснения).

Временным заместительством считается исполнение служебных обязанностей по должности временно отсутствующего работника, когда это вызвано производственной необходимостью 1 .

Нормативные акты на эту тему были разработаны достаточно давно и более современных актов на данный момент времени нет, что допускает различные подходы к оформлению рассматриваемой ситуации на практике.

Чтобы заменить временно отсутствующего работника, можно:
— заключить срочный трудовой договор с новым сотрудником;
— привлечь своего работника на условиях внутреннего совместительства;
— временно перевести другого работника на эту работу;
— поручить другому работнику выполнение дополнительных обязанностей без освобождения от работы, определенной трудовым договором.

Представляется, что понятие «исполняющий обязанности» будет применимо только к двум последним из указанных вариантов разрешения проблемы.

Казалось бы, если сотрудник отсутствует временно, зачем документально оформлять временное выполнение его обязанностей другим работником? Однако в кадровой работе мелочей не бывает, и неоформленное замещение или перевод могут впоследствии привести к большим неприятностям, особенно когда дело касается передачи полномочий руководителя организации или материально ответственного лица.

Оформляем замещение отсутствующего работника

Согласно статье 72 2 Трудового кодекса, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя для замещения временно отсутствующего сотрудника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, – до выхода этого сотрудника на работу.

Для того чтобы осуществить подобный перевод, необходимо оформить дополнительное соглашение к трудовому договору работника и приказ о переводе работника на другую должность (форма № Т-5).

Читайте также:  Как написать коллективную жалобу в прокуратуру образец

Следует отметить, что в трудовую книжку запись о временном переводе на другую работу не вносится. Однако эти сведения следует отразить в личной карточке работника (форма № Т-2). Оплата труда временно переведенного работника производится на основании соглашения, заключенного между ним и работодателем.

Иногда целесообразнее бывает делегировать работнику полномочия временно отсутствующего сотрудника без освобождения от основной работы (ст. 60 2 ТК РФ). При этом срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника.

Это уместно, в частности, когда период отсутствия работника непродолжителен или когда круг должностных обязанностей сотрудника не слишком велик (например, в случае непродолжительной болезни системного администратора его может подменить инженер-программист).

Следует обратить внимание, что дополнительная работа может быть поручена работнику только с его письменного согласия, такая работа может выполняться им только в течение установленной продолжительности рабочего дня и за дополнительную плату. Размер доплаты при этом устанавливается по соглашению работника и работодателя с учетом содержания и объема дополнительной работы (ст. 151 ТК РФ).

Исполнение обязанностей материально ответственного лица

В разделе «Виртуальный кадровик»

Вы найдете дополнительные образцы:

Когда отсутствующий работник – материально ответственное лицо, следует особенно внимательно подойти к оформлению процедуры передачи полномочий. С сотрудником, исполняющим обязанности материально ответственного лица, необходимо заключить договор о полной материальной ответственности 2 (иначе замещающий работник не будет нести полную материальную ответственность за вверенные ему ценности). Такой договор будет действителен только на время замещения основного сотрудника.

До заключения договора о полной материальной ответственности следует провести инвентаризацию товарно-материальных ценностей, результаты которой оформляются актом 3 , по которому имущество будет передано временно исполняющему обязанности работнику.

Необходимо помнить, что договоры о полной материальной ответственности допустимо заключать только с работниками (это, например, кассиры, кладовщики, экспедиторы), непосредственно обслуживающими или использующими материальные ценности (ст. 244 ТК РФ) 4 .

Исправляем ошибку

Часто работникам поручают исполнение обязанностей временно отсутствующего сотрудника, не оформив это документально и не предусмотрев соответствующую доплату за это.

Исполнение работником обязанностей временно отсутствующего сотрудника допускается только с его письменного согласия (ст. 602 ТК РФ) и за дополнительную оплату (ст. 151 ТК РФ).

Выявить такое нарушение на практике довольно трудно. Но если в результате проверки контролирующий орган все-таки установит такое нарушение, работодатель может быть привлечен к административной ответственности в соответствии со статьей 5.27 Кодекса об административных правонарушениях (с наложением штрафа от 30 000 до 50 000 рублей либо административным приостановлением деятельности на срок до 90 суток).

Исполнение обязанностей руководителя организации

Особое внимание следует уделить юридически грамотному оформлению документов, на основании которых передаются полномочия руководителя. Иначе все юридически значимые действия, принятые исполняющим обязанности руководителя работником, могут быть оспорены заинтересованными лицами.

Если процедура временного замещения руководителя прописана в учредительных документах организации, то издавать специальный приказ по поводу отсутствия руководителя не требуется. В этом случае заместитель приступит к своим временным обязанностям с первого дня отсутствия руководителя организации и прекратит их выполнение с его выходом на работу.

Предположим, что ни эта, ни какая-либо другая процедура передачи полномочий руководителя в учредительных документах не предусмотрена. В таком случае порядок временной передачи прав и обязанностей руководителя может быть прописан в трудовом договоре генерального директора или дополнительном соглашении к нему.

Если должность заместителя генерального директора в организации не предусмотрена, приказом руководителя компании определенный сотрудник может быть назначен временно исполняющим его обязанности (образец приказа о временном исполнении обязанностей генерального директора см. ниже).

В мотивировочной части приказа следует указать причину отсутствия руководителя и размер доплаты.

Когда заместителю необходима доверенность

Передача заместителю полномочий генерального директора по представлению интересов компании в отношениях с третьими лицами осуществляется на основании доверенности (образец в электронной версии статьи) с учетом требований Гражданского кодекса (ст. 185–189 ГК РФ). При этом следует помнить следующее:
– доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руково дителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации;
– доверенность, в которой не указана дата ее совершения, – ничтожна;
– срок действия доверенности – не более трех лет (если срок в доверенности не указан, то она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения).

Запомните главное

Отмечают эксперты, которые приняли участие в подготовке материала:

Если процедура замещения руководителя прописана в учредительных документах (например, в уставе общества), то в этом случае издавать отдельный приказ не требуется. При этом заместитель приступит к исполнению временных обязанностей с первого дня отсутствия руководителя и прекратит их выполнение с его выходом на работу.

Срок, в течение которого работник может исполнять обязанности другого временно отсутствующего сотрудника, определяется с письменного согласия самого работника. При этом работник имеет право досрочно отказаться от исполнения порученных ему в связи с этим обязанностей, письменно предупредив об этом работодателя не позднее чем за три рабочих дня.

Основы делопроизводства: как пишется «исполняющий обязанности» сокращенно

Врио или и. о. — когда что писать

Врио — это временно исполняющий обязанности за руководителя, когда тот уехал в командировку или временно отсутствует по иной причине.

И. о. назначается в том случае, когда или должность вакантна и идет поиск кандидата, или должность выборная и речь идет об испытательном сроке для одного из кандидатов.

Особое мнение

С юридической точки зрения, «и. о.» и «врио» синонимами не являются. «И. о.» говорит об исполнении дополнительных обязанностей работником по должности, являющейся вакантной, до назначения на эту должность нового работника. При этом работник совмещает свою основную должность и ту, которая является вакантной. «Врио» добавляется к названию должности в случае замещения и исполнения должностных обязанностей временно отсутствующего работника до его выхода. При этом, как показывает практика, работник либо временно переводится на новую работу, либо совмещает ее с предыдущей.

Надо заметить, что для определения размера доплат при временном заместительстве до настоящего времени применяется Разъяснение Госкомтруда СССР, ВЦСПС от 29.12.1965 № 30/39 (ред. от 11.12.1986, с изм. от 11.03.2003) «О порядке оплаты временного заместительства», в соответствии с п. 1 которого, замещающему работнику выплачивается разница между его фактическим окладом и окладом замещаемого работника. Определением ВС РФ № КАС 03-25 от 11.03.2003 было отменено ограничение в оплате труда специалистов, замещающих отсутствующего руководителя, как противоречащее ТК РФ. Правовые положения, относящиеся к этим вопросам, в настоящее время отчасти содержатся в ст. 151 и 74, 72.1, 60.2 ТК РФ.

Однако следует признать, что должного правового регулирования данных вопросов нет, и по этой причине до сих пор возникают и теоретические дискуссии, и сложности в правоприменительной практике.

Врио: расшифровка акронима

Этот вошедший снова в обиход акроним расшифровывается как Вр(еменно) И(сполняющий) О(бязанности). Слово «врио» не склоняется и является существительным общего рода, то есть может обозначать как мужчину, так и женщину. Соответственно, может согласовываться с другими частями речи как мужского, так и женского рода: новый врио, если речь идет о мужчине, и новая врио, если речь идет о женщине. Как правильно написать исполняющий обязанности директора? Если он временно исполняет эти обязанности, то врио, а если нет? Уберем первые 2 буквы.

И. о. директора (начальника)

Как сократить исполняющий обязанности? С помощью первых букв. В отличие от врио, тут принято ставить точки. Как сокращенно пишется исполняющий обязанности директора? И. о. директора. Почему? Так сложилось.

Делопроизводство: все об и. о. и врио

Когда используются сокращения

Как в документах пишется исполняющий обязанности сокращенно: и. о. Именно так, с точками между букв. Временно исполняющий обязанности — врио. Без точек. Эти сокращения уместны в документах разного рода, публицистике и даже разговорной речи. B официальных документах сокращения и. o. и вpиo пишутcя исключительно перед должностью лицa.

Как правильно писать исполняющий обязанности директора, заместителя, главы…

Если кратко, то исполняющий обязанности начальника управления сокращается до и. о. начальника управления (родительный падеж должности). B официальных документах сокращения и. o. и вpиo пишутcя исключительно перед должностью лицa, не перед фамилией. Никаких других вариантов, кроме врио, данный акроним не допускает.

Как в документах пишется исполняющий обязанности

Примеры сложных случаев и ответы на каверзные вопросы:

  1. Как правильно пишется во множественном числе: и. о. директора или и. о. директоров? Есть два варианта: и. о. директора (разные исполняющие обязанности директора одной организации), и. о. директоров (разных организаций).
  2. Исполняющий обязанности с большой или маленькой буквы? В случае сокращения все буквы маленькие.
  3. Если и. о. стоит в начале предложения, необходимо писать и. о. или И. о.? В начале предложения по правилам русского языка ставится заглавная буква. Это правило действует и в данном случае, пишем с большой.
  4. И. о. сказал или сказала? Как и в случае врио, в зависимости от пола того, кто занимает должность.
  5. Как правильно: исполняющий обязанности директора? И. о. директора.

Обязательно ли писать сокращения и. о. и врио в делопроизводстве

Не обязательно, но желательно. Но только перед должностью, название которой стоит в родительном падеже. И только строчными буквами. Особенно часто этот вопрос возникает при написании писем руководителям, которые временно исполняют обязанности. Например, можно написать так

Исполняющий обязанности директора: правила игры

«Кадровик. Трудовое право для кадровика», 2008, N 10

Исполняющий обязанности директора: правила игры

Юристам компаний, организаций, предприятий, равно как и сотрудникам кадровых служб, часто приходится сталкиваться с различного рода документами, такими как приказы, договоры, распоряжения, которые могут быть подписаны лицом, указывающим должность как «исполняющий обязанности директора». О правовых нюансах и тонкостях передачи полномочий руководителя рассказывает данный материал.

Назначение на должность

Для правильного понимания статуса «исполняющий обязанности директора» мы обратимся к законодательству, регулирующему отношения такой наиболее распространенной организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью, и начнем рассмотрение с момента назначения участниками общества гражданина на должность директора.

Назначение на должность директора общества оформляется в соответствии с гражданским и трудовым законодательством. Согласно ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится вопрос о назначении единоличного исполнительного органа общества — директора. На основании решения общего собрания с кандидатом заключается трудовой договор, который в себе может содержать и нормы гражданского законодательства. Согласно ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» директор может выполнять следующие функции:

1) без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы и совершать сделки;

2) выдавать доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издавать приказы о назначении на должности, переводах и увольнениях работников общества, а также применять меры поощрения и налагать дисциплинарные взыскания;

4) осуществлять иные полномочия, которые не отнесены к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества уставом общества и действующим законодательством.

В трудовом же законодательстве нормы, регулирующие трудовые взаимоотношения с руководителями организаций, содержатся в гл. 43 ТК РФ.

Вступление в должность

Далее на практике вновь назначенный директор издает по обществу приказ, в котором указывает, что приступает к исполнению обязанностей директора общества.

После этого директор общества на основании устава общества может без доверенности от имени общества вступать в различные взаимоотношения с третьими лицами. В частности, в банковских учреждениях оформляется его право на распоряжение расчетным счетом общества. Приступив к работе, директор общества может выдать другим работникам доверенности на право осуществления тех или иных функций от имени общества, издавать приказы (распоряжения), совершать любые действия, необходимые при управлении обществом в соответствии с уставом.

Теперь перейдем непосредственно к должности «исполняющий обязанности директора» и определим, кто же обладает полномочиями назначения на эту должность:

1) действующий директор общества;

2) общее собрание участников общества;

3) арбитражный суд.

Руководитель назначает исполняющего обязанности

Действующий директор может возложить выполнение своих функций на период своего отпуска или командировки. А также на период болезни, когда это заранее можно предусмотреть, например при направлении на плановую операцию в лечебное учреждение.

В случае если директор идет в отпуск, то он своим приказом по обществу назначает «исполняющего обязанности директора» с указанием конкретных дат. Обычно исполнение обязанностей возлагается на одного из заместителей директора. Исполнение работником обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своих основных обязанностей допускается для замещения работника, за которым сохраняется место работы (должность), например, на время командировки, отпуска. Если внутри общества для работников достаточно приказа о назначении «исполняющего обязанности директора» для выполнения указаний, распоряжений исполняющего обязанности, то во взаимоотношениях с третьими лицами данного документа недостаточно. При представлении интересов общества в переговорах, при заключении сделок и т.п. у «исполняющего обязанности директора» в обязательном порядке должна быть в наличии доверенность, предоставляющая ему такие полномочия. Вступать в переговоры с третьими лицами без доверенности, а только лишь на основании приказа директора о назначении и устава общества, в котором отсутствуют специальные нормы, регулирующие назначение на должность исполняющего обязанности директора, с юридической точки зрения бесполезно, так как такое лицо не наделено необходимыми правами. Если все же допустить такую ситуацию, то фактически получается, что действующий директор подменяет своим приказом решение высшего органа управления общества — общего собрания.

К сожалению, в судебной практике можно найти решения, где суд считает достаточным только одного приказа единоличного исполнительного органа о назначении на должность исполняющего обязанности директора.

Пример. В Постановлении ФАС Уральского округа от 19.05.2008 N Ф09-2294/08-С5 указано следующее:

«Судом апелляционной инстанции верно указано, что издание единоличным исполнительным органом акта о назначении временно исполняющего обязанности (приказ от 20.02.2006 N 142, приказ от 28.08.2006 N 797-к) является достаточным основанием для передачи временно исполняющему обязанности полномочий единоличного исполнительного органа, включая право на расторжение договора».

Работник, назначенный исполняющим обязанности директора, не может действовать без доверенности от имени общества, только на основании приказа, при отсутствии специальных норм в уставе общества. По статистике более 90% уставов обществ, прошедших через юридическую службу, как правило, не имеют специальных норм, регламентирующих назначение исполняющего обязанности. Суд в ряде случаев может усмотреть необходимость в проверке регламентации отношений по передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества.

Пример. Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 11.07.2001 N КГ-А40/3573-01 суд кассационной инстанции указал нижестоящим судебным инстанциям на необходимость ознакомиться и исследовать устав общества, посчитав недостаточным наличие в материалах дела только приказа о назначении исполняющего обязанности. Согласно позиции суда устав необходим для того, чтобы сделать вывод о соблюдении законного порядка возложения обязанностей генерального директора.

Решение собрания участников общества

Общее собрание участников общества своим решением может возложить функции директора на другое лицо на период неожиданной (внезапной) болезни действующего директора. Также на практике часты ситуации, когда на должность директора назначают исполняющего обязанности в случае, если должность директора вакантна, но конкретная кандидатура еще не утверждена. Причем назначают на вакантную должность директора, «исполняющего обязанности», как штатного работника общества, так и гражданина, приглашенного со стороны.

Для общества может возникнуть проблема, когда директор общества неожиданно заболевает (временная нетрудоспособность может быть длительной). В этом случае он не может издать приказ об исполняющем обязанности. Если у общества имеется только один участник, то вопрос о назначении исполняющего обязанности директора может быть решен довольно быстро. Участник общества своим решением назначает исполняющего обязанности на период временной нетрудоспособности директора. При наличии в обществе нескольких участников вопрос о назначении исполняющего обязанности может затянуться в связи с тем, что необходимо провести внеочередное общее собрание участников, на котором и будет решен данный вопрос. Процедура проведения внеочередного собрания, установленная Федеральным законом 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», может занять длительное время. Отсутствие директора может негативно сказаться на деятельности общества.

Примечание. Полномочиями по назначению на должность и.о. директора обладают: действующий директор общества, общее собрание участников общества, арбитражный суд.

Что же касается назначения исполняющего обязанности на вакантную должность директора, то в соответствии с Разъяснением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965 N 30/39 «О порядке оплаты временного заместительства», утвержденным Постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965 N 820/39 (с изм. от 11.03.2003), назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Соответственно, назначение участниками общества на вакантную должность директора исполняющего обязанности директора будет нарушением норм трудового права. На практике при возникновении конфликтной ситуации суд, как правило, встает на сторону работника, назначенного исполнять обязанности директора по вакантной должности, и признает его полноценным директором общества.

Когда в решение вопроса вступает суд

Арбитражный суд может назначить на должность исполняющего обязанности директора в рамках дела о банкротстве, при непредставлении учредителями (участниками) новой кандидатуры на должность директора.

Случай назначения арбитражным судом исполняющего обязанности руководителя (директора) является исключительным и регулируется нормами Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Процедура назначения исполняющего обязанности регламентирована в п. 4 ст. 69 вышеуказанного Федерального закона. В случае удовлетворения арбитражным судом ходатайства временного управляющего об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение об отстранении руководителя (директора) должника и при непредставлении учредителями (участниками) должника кандидатуры руководителя должника возлагает обязанности руководителя на одного из заместителей руководителя должника, в случае отсутствия заместителей — на одного из работников должника.

Факт представления учредителями (участниками) кандидатуры на должность руководителя должника и утверждения ее судом означает, что в обществе назначен новый руководитель (директор) вместо отстраненного.

Здесь необходимо обратить внимание на смысловые различия словосочетания «исполняющий обязанности директора»: в одном случае это будет относиться к работнику, исполняющему обязанности отсутствующего руководителя (директора), а в другом — к вновь назначенному руководителю (директору).

Примечание. «И.о.» может относиться как к исполняющему обязанности отсутствующего руководителя, так и к вновь назначенному руководителю.

Рекомендации по оформлению

Во избежание спорных ситуаций участникам общества необходимо заранее установить «правила игры»:

— в договоре с директором указать, что на период своего отсутствия он обязан назначать своим приказом исполняющего обязанности и выдавать ему доверенность на право представления общества;

— участникам общества воздержаться от назначения на вакантную должность директора «исполняющего обязанности», поскольку это противоречит действующим нормам законодательства;

— на случай возможной неожиданной болезни директора необходимо предусмотреть в уставе общества нормы, регулирующие процедуру назначения исполняющего обязанности директора.

Пример. В качестве примера можно предложить пункт следующего содержания:

│ «. В случае отпуска, командировки директора ООО «Мосгипротранс»│

│исполнение обязанностей директора возлагается на работника общества,│

│назначенного приказом директора, при обязательном оформлении│

│ При внезапной временной нетрудоспособности директора в случае│

│невозможности издания приказа действующим директором о назначении│

│исполняющего обязанности директора временное исполнение обязанностей│

│осуществляет заместитель директора. Исполнение обязанностей заместителем│

│директора производится в период временной нетрудоспособности либо до│

│назначения общим собранием участников общества исполняющим обязанности│

│другого лица (нового директора общества)». │

Должность заместителя директора указана произвольно. Участники общества могут определить работника, которому считают возможным доверить исполнение обязанностей директора, занимающего любую другую должность в обществе.

При наличии в уставе пункта об исполнении обязанностей директора в случае неожиданной болезни последнего заместитель директора издает приказ следующего содержания (см. ниже).

│ «В связи с болезнью директора ______________________________ │

│ в соответствии с п. 15 Устава ООО «Мосгипротранс» приступаю к│

│временному исполнению обязанностей директора на период его болезни. │

│ в соответствии с п. 15 Устава ООО «Мосгипротранс» приступаю к│

│временному исполнению обязанностей директора до назначения участниками│

│общества исполняющим обязанности директора другого лица». │

Приведенные рекомендации носят общий характер, поскольку каждое общество с ограниченной ответственностью индивидуально и необходимо учитывать имеющиеся внутренние локальные нормативные акты общества (штатное расписание, наличие либо отсутствие положения о директоре).

Исходя из всего вышесказанного, необходимо помнить, что статус «исполняющего обязанности директора» всегда рассматривается в двух плоскостях:

— непосредственно во взаимоотношениях с работниками внутри общества;

— в представлении интересов самого общества при взаимодействии с третьими лицами.

Знание случаев, когда от имени общества может выступать исполняющий обязанности, на практике позволит юристам при проведении экспертизы договоров, поступивших от контрагента и подписанных «исполняющим обязанности директора», избежать возможного признания их недействительными по причине подписания неуполномоченным лицом.

Например, при определении полномочий лица, подписавшего договор как исполняющего обязанности директора от имени общества, находящегося на стадии банкротства (в период процедуры наблюдения), необходимо потребовать предоставления копии определения арбитражного суда о назначении исполняющего обязанности.

Итак, мы рассмотрели вариант возложения полномочий руководителя (директора) на другое лицо на примере общества с ограниченной ответственностью. Однако правильный выбор порядка и способов такой передачи полномочий зависит от организационно-правовой формы юридического лица, а также от условий и причин передачи полномочий руководителя.

Исполняющий обязанности руководителя организации в законодательстве и на практике

Тема думаю – не нова: Единоличный исполнительный орган, ВРИО, ИО.

Единоличный исполнительный орган в хозяйственном обществе в понимании Трудового Законодательства – это просто работник, который без доверенности действует от имени юридического лица. Думаю, что никого это не смущает.

Поскольку это работник, то он как и все остальные работники имеет право на отпуск, декрет, болезнь, повышение или понижение.

И вот – проблема… Генеральный директор в ЕГРЮЛ – есть, а физически его уже и нет. Что делать? Увольнять? Вариант, но не единственный!

Понятие ВРИО – временно исполняющий обязанности и ИО – исполняющий обязанности в ТК РФ, 129-ФЗ, ФЗ «Об ООО» – не найти. Но есть еще с Советских времен, актуальное Разъяснение Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29 декабря 1965 г. N 30/39 «О порядке оплаты временного заместительства» (утв. постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29 декабря 1965 г. N 820/39, с изменениями от 11 декабря 1986 г.).

Итак, под Временным заместительством понимается – исполнение служебных обязанностей по должности временно отсутствующего работника . Мы не будем сейчас касаться вопросов начисления заработной платы, надбавок, разницы окладов в штатном расписании, затронем только суть и полезность ИО и ВРИО.
Основания: производственная необходимость, отсутствующий работник.

Отличия ВРИО от ИО: на законодательном уровне – нет разделения, однако юристы к временно исполняющему обязанности, относят более узкий круг замещающих должность на конкретный срок, то есть вакансия не открывается (к примеру на время отпуска=28 дней), а ИО – это не определенный срок, в том числе, к примеру, кандидат на должность (очень актуально по моему мнению, когда старый директор уволился, а новый не избран: наглядная аналогия, признаваемая всеми – у нас в Питере, сейчас ИО Губернатора СПб, поскольку нового еще не избрали).

Кто может быть ИО: любой сотрудник Организации в порядке перевода, совмещения на основании соглашения (по ВРИО – можно не расторгать, поскольку в соглашении должен быть срок полномочий, по ИО – нужно соглашение о расторжении) или иное лицо на основании срочного трудового договора.

Кто обязан быть ИО: штатный заместитель (первый заместитель или старший помощник), в силу служебных обязанностей, соглашений не нужно.

Оформление:

А) приказом (распоряжением) по предприятию, учреждению или организации, если вакансия не открывается. То есть Единоличный исполнительный орган самостоятельно назначает себе исполняющего обязанности (желательно предусмотреть в Уставе ООО).

Б) Решением (Протоколом) Общего собрания / Совета директоров, в случае вакантной должности. Но в течение месяца должно быть принято решение о назначении или отклонении кандидатуры. Эта позиция одобряется не всеми юристами, поскольку в вышеуказанном Разъяснении есть запрет назначения ИО на вакантную должность с исключением той ситуации, когда ИО назначается на месячный период до принятия решения вышестоящим органом об одобрении или отклонении кандидатуры. Принимая во внимание то, что Организация при окончании трудового договора с Генеральным директором, остается в «подвешенном» состоянии, МИФНС охотно идет на регистрацию в ЕГРЮЛ ИО Генерального директора.

К нотариусу:

1) форма Р14001 новая, в которой название должности И.О.(или ВР.И.О.) Генерального директора, все остальное как при смене директора. Заявитель – непосредственно сам ИО, при этом галочка у заявителя ставится как при назначении директора.

2) Приказ на ВР.И.О., либо решение на ИО, если полномочия Директора уже закончены и нового еще нет.

3) Учредительные документы.

В МИФНС: форма Р14001 и доверенность, если не лично. Причем в довернности нотариус должен обязательно написать так как в решении ВРИО / ИО директора.

В итоге: лист записи, где указан ВРИО (ИО) + выписка ЕГРЮЛ, то же с ВРИО (ИО).

Банк: банковскую карточку придется заменить или в некоторых банках есть понятие временной карточки.

Директор вернулся на работу: идем к нотариусу, показываем протокол (решение) о назначении (первоначальный, до введения ИО), заверяем Р14001 и как обычно…

Плюсы: с Директором при ВРИО не расторгается трудовой договор, компания не парализуется отсутствием Единоличного исполнительного органа.

Минусы: Возможен корпоративный конфликт с Общим собранием, поскольку формально по закону директора – избирает оно, а вот ВРИО – назначает сам директор. Поэтому, в Уставе, это нужно предусмотреть (например – одобрение ВРИО Собранием и требуемое количество голосов).

Конфуз: Директор не вернулся на работу и не собирается, получается очень интересно, поскольку директора старого – нет, нового – нет, а есть ИО, у которого кончились полномочия.

Практика. МИФНС в Санкт-Петербурге, легко регистрирует любое название единоличного исполнительного органа. Можно даже в ЕГРЮЛ вписать например: «Зам.директора». Банки – относятся спокойно. Юридически, такое внесение изменений при действительном отсутствии руководителя – не просто корректно, а необходимо.

Так, что директор махнул на юга – не расстраивайтесь! Можно не созывать общее собрание, а приказом перед отъездом назначить ВРИО и будет счастье фирме, а директору – спокойствие, что его ставленник от его имени с его печатью что-то нахимичит! Поэтому, используйте то, что позволяет Закон, клиент – останется доволен!

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector
ОшибкаКак правильно